文/宋永平

　　【摘要】文章對《北京市工程建設(shè)項目招標投標負面行為清單》中涉及的具體負面行為進行分類，梳理招投標負面行為的主要內(nèi)容及其影響，分析負面行為成因，并提出防范負面行為對策建議，以期降低工程招投標活動各項風險產(chǎn)生的負面影響，推動招投標活動健康發(fā)展。

　　【關(guān)鍵詞】工程建設(shè)項目；負面行為清單；市場競爭機制

　　按照《北京市全面優(yōu)化營商環(huán)境助力企業(yè)高質(zhì)量發(fā)展實施方案》（京政辦〔2023〕8號）切實規(guī)范招投標各參與方行為的有關(guān)要求，依據(jù)招投標領(lǐng)域有關(guān)法律法規(guī)，北京市發(fā)展和改革委員會等11部門聯(lián)合印發(fā)了《關(guān)于印發(fā)北京市工程建設(shè)項目招標投標負面行為清單的通知》（以下簡稱《負面行為清單》）。

　　招投標負面行為的主要內(nèi)容及其影響

　　主要內(nèi)容

　　《負面行為清單》涉及參與招投標活動的招標人、招標代理機構(gòu)及相關(guān)人員，投標人，評標委員會及成員，公共資源交易平臺運行服務(wù)機構(gòu)及相關(guān)人員等共56項負面行為。招標人、代理機構(gòu)人員及相關(guān)人員負面行為包括規(guī)避招標或不按規(guī)定招標、不按規(guī)定發(fā)布公告文件等25項；投標人負面行為包括不符合要求參與投標、低于成本價競標等13項；評標委員會及成員負面行為包括不按規(guī)定開展評標、收受財物或好處等4項；公共資源交易平臺運行服務(wù)機構(gòu)及相關(guān)人員負面行為包括電子招投標系統(tǒng)不滿足相關(guān)功能要求、存在限制或排斥潛在投標人等14項。

　　影響

　　第一，破壞招投標市場的信用體系。招投標負面行為可能會造成市場參與者之間的信任崩塌，降低參與者對整個招標系統(tǒng)的信心，甚至?xí)绊懳磥韰⑴c招投標活動的意愿。串標企業(yè)通過合謀行為得到了非法利益，誠信企業(yè)卻在市場的大環(huán)境中舉步維艱。招投標負面行為也會導(dǎo)致建筑單位出現(xiàn)跟風效仿，市場中劣幣驅(qū)逐良幣的現(xiàn)象時有發(fā)生，助長不良風氣，不利于建筑市場的健康發(fā)展。

　　第二，破壞有序的市場競爭機制。市場競爭機制的重要功能之一，是可以較為準確地反映出市場供需關(guān)系。招投標活動設(shè)立之初，國家希望通過公平競爭降低交易成本，使社會資源得到合理分配，從而達到經(jīng)濟效益和社會效益雙贏。但招投標活動中出現(xiàn)的種種負面行為，使某些公司獲得不正當競爭優(yōu)勢，從而損害其他參與者的利益，限制了市場的健康發(fā)展，妨礙競爭機制功能的發(fā)揮。這不僅會導(dǎo)致市場競爭不公平，扭曲原本正常的供需關(guān)系，使招采制度“空轉(zhuǎn)”，還會使招采制度為非法行為的合法化“背書”，損害國家和社會公眾的整體利益。

　　第三，損害招采活動各參與主體的利益。例如，投標人之間串通漲價，招標人必然會支付明顯超過市場合理范圍的價格，招標人的合法權(quán)益將直接受到該行為的沖擊；誠信企業(yè)的交易機會被不良行為嚴重影響，損失的機會成本更是不可量化。這種超額支付會浪費公共資金，損害國家與社會的公共利益。

　　招投標負面行為分類

　　各參與主體的違規(guī)行為

　　違規(guī)行為可分為兩種情況。其一是對法定細則存在知識盲區(qū)，造成招投標活動中的操作不規(guī)范。例如，依法必須招標項目的各流程，未按法定時限執(zhí)行；招標人未能及時學(xué)習(xí)最新的政策法規(guī)，對政策法規(guī)理解不透徹，導(dǎo)致文件之間前后矛盾或存在錯誤理解。其二是各參與主體風險意識薄弱，在充分了解政策后仍存僥幸心理，將依法必須招標的項目進行不合理拆分，或者以其他方式規(guī)避招標，以及依法應(yīng)當選擇公開招標的項目以規(guī)定外的理由采取邀請招標、不按照約定履行合同等“鉆空子”的負面行為。

　　各參與主體間的不正當競爭行為

　　其一是利用職務(wù)或崗位之便，以各種途徑限制或排斥潛在投標人的行為。包括以與本項目實施和執(zhí)行無關(guān)的條件限制投標人參與競爭；以特定區(qū)域、特定行業(yè)的業(yè)績或個別機構(gòu)頒發(fā)的特殊獎項作為項目的加分條件；在招標文件技術(shù)需求中隱晦地指定某投標人特有的專利、品牌或者原產(chǎn)地等限制性要求；違規(guī)收取費用或指定購買工具軟件等。其二是法律法規(guī)中明令禁止的各種形式的串通投標或協(xié)助串通投標行為。其三是各種偽造、篡改等弄虛作假謀取中標的行為。其四是惡意破壞營商環(huán)境的行為。包括低于成本價競標，違法分包、轉(zhuǎn)包，惡意投訴等。

　　各參與主體人員缺乏職業(yè)操守的行為

　　其一是法律法規(guī)中明令禁止泄露商業(yè)秘密或評審細節(jié)的行為。例如，透露潛在投標人信息、透露對投標文件的評標、中標候選人的推薦，以及其他可能會影響到項目公平競爭的信息和其他依法應(yīng)當保密的公共資源交易信息。其二是各參與主體為謀取不正當利益的行賄與受賄行為。其三是各參與主體直接干預(yù)或者間接影響評標過程和結(jié)果的行為。例如，招標人代表向評標委員會發(fā)表帶有一定傾向性的不當言論。

　　不配合行政監(jiān)督部門處理投訴行為

　　我國的行政監(jiān)督部門一直以“法無授權(quán)不可為”作為執(zhí)法的分界線。根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，各個行業(yè)的行政監(jiān)督部門在處理投訴時，有權(quán)查閱并復(fù)制有關(guān)項目文件和資料。相關(guān)單位和人員在維護自身合法權(quán)益的同時，忽略了不予以配合調(diào)查也屬于招投標中的負面行為，應(yīng)予以整改。

　　招投標負面行為成因分析

　　行政和刑事處罰力度不足

　　我國現(xiàn)行的法律法規(guī)對串通投標的行政處罰和刑事處罰都偏輕。所涉及的經(jīng)濟處罰與風險背后的高額利潤相比，顯得無足輕重。2015年至2019年7月，我國涉嫌串通投標罪的案件超一千起，其中只有16％的涉案人員被判處拘役，且在被判處拘役的人員中，判罰在一年以上有期徒刑的，不足涉案人員的四分之一。不僅如此，還有接近70％的涉案人員被執(zhí)行了緩刑?！吨腥A人民共和國刑法》第二百二十三條規(guī)定：“投標人相互串通投標報價，損害招標人或者其他投標人利益，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。”也就是說，串通投標罪在刑法中出罪認定的頂格判罰是三年有期徒刑。而實踐中處罰力度更低，大大降低了法律對其負面行為的威懾力。

　　民事責任認定與落實賠償難落地

　　當事人提請民事賠償訴訟時困難重重。首先，有利于當事人證據(jù)的可獲得性非常低，而能被認定為有效證據(jù)的標準極高，因此想順利舉證很難，想勝訴更是難上加難。其次，招投標活動中遭受的大部分損失沒有統(tǒng)一計算標準，即使勝訴，所獲賠償與其投入的“沉沒成本”和民事訴訟投入的經(jīng)濟、精力相比，也只是“杯水車薪”。最后，招投標相關(guān)的民事訴訟可能會使訴訟人被同行業(yè)的友商過分演繹、遭受排擠甚至打擊報復(fù)，使其無法在圈內(nèi)立足，這也是導(dǎo)致參與主體對串通投標行為提起民事賠償訴訟積極性不高的重要原因之一。

　　社會誠信體系建設(shè)與經(jīng)濟社會發(fā)展水平不匹配

　　我國社會信用體系建設(shè)已經(jīng)開展多年，雖初見成效，但與我國經(jīng)濟快速發(fā)展之間存在的矛盾仍然突出。招投標各參與主體信用信息公開的時間與空間還很有限，社會學(xué)者倡導(dǎo)的“一次失信，長期受限；一處被罰，處處受制”的行業(yè)聯(lián)動機制仍未打通。

　　防范招投標負面行為的對策建議

　　理論研究與實踐規(guī)范共同推進

　　其一，完善現(xiàn)有招投標法律制度，進一步落實招標人的主體責任，探索建立招標負責人終身負責制；加強涉及負面行為參與方的行為責任，必要情況下提高罰款數(shù)額，并要求涉及單位和責任人承擔連帶責任，提高犯錯成本。必要情形下，由國家市場監(jiān)督管理部門統(tǒng)一對招投標市場主體進行統(tǒng)籌管理，使建設(shè)工程項目招標采購工作有法可依，在國家法規(guī)層面以及地方規(guī)章的基礎(chǔ)上，出臺適用的招采政策或行業(yè)規(guī)范。

　　其二，推進招標全流程監(jiān)管。招投標流程應(yīng)與招標制度相輔相成，只有全面理解流程，并將其進行完善，才能使工作有效進行。此外，還應(yīng)對招標范圍、招標委托、招標執(zhí)行、招標時效等方面開展深度分析、實時監(jiān)控、及時預(yù)警，將合規(guī)要求固化到系統(tǒng)中剛性執(zhí)行。同時，應(yīng)根據(jù)業(yè)務(wù)實際運行情況，持續(xù)優(yōu)化風險判別場景和取數(shù)邏輯，提高全過程異常提示的準確性和針對性。

　　大力推進招投標后評價工作并建立動態(tài)評價體系

　　對招投標各參與方的管理與控制，應(yīng)從過去的“重過程輕結(jié)果”逐步轉(zhuǎn)變?yōu)?ldquo;過程結(jié)果并重”。招投標活動不僅要重視招標程序，還要兼顧招標結(jié)果，按照招采活動管控的重點難點有針對性地分類分層設(shè)計有效的評價體系，進行動態(tài)量化評估，及時更新指標，持續(xù)優(yōu)化制度流程，逐步打造具有實際價值的招標后評價體系。后評價采取短期與中長期相結(jié)合的方式開展，短期后評價的時間節(jié)點為招標項目實施結(jié)束，實施主體為招標項目的實際參與者；中長期后評價的時間節(jié)點為合同履約結(jié)束或者結(jié)束后的一年、兩年等時間點，實施主體可與招標人共同組織開展，確保后評價的科學(xué)性。

　　后評價應(yīng)建立覆蓋全面的指標池，包括招投標效率、流程復(fù)盤、經(jīng)濟效益考核、廉潔從業(yè)等“質(zhì)量性評審”指標，實現(xiàn)合規(guī)檢查與質(zhì)量提升相結(jié)合。在實施操作過程中，一方面，應(yīng)從項目實際需要出發(fā)，選擇不同的靜態(tài)評價模板；另一方面，應(yīng)將后評價的重點放在當前工作中遇到的尖銳問題上來，動態(tài)調(diào)整矛盾問題指向的指標權(quán)重，確保后評價的實踐效果。以電子平臺為抓手，充分發(fā)揮電子平臺的數(shù)據(jù)優(yōu)勢，建立后評價指標池及綜合評價模塊。一方面，通過大數(shù)據(jù)篩選，拿到準確的第一手原始資料，有效標記重點項目；另一方面，通過一段時間的積累，選取對應(yīng)的數(shù)據(jù)，進行綜合歸納分析，獲得科學(xué)的后評價結(jié)果，確保后評價工作的便捷高效運行。

　　提高各參與主體工作人員業(yè)務(wù)水平

　　各參與主體應(yīng)在思想上高度重視招投標工作，加強業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)，掌握最新的法律法規(guī)，嚴格根據(jù)國家政策履行招投標活動。建設(shè)項目作為一個復(fù)雜的系統(tǒng)工作，招投標工作人員不僅需要熟知相關(guān)法律規(guī)范，還需結(jié)合施工實際情況開展工作。

　　新技術(shù)應(yīng)用推動招投標領(lǐng)域變革

　　其一，推廣電子招投標模式。利用先進的電子信息化技術(shù)優(yōu)勢，提升采購環(huán)節(jié)信息的透明度，做到全流程操作可追溯，最大限度做到“陽光交易”。通過評審現(xiàn)場音視頻同步技術(shù)，提前識別專家打分異常等可疑行為，形成一定的技術(shù)威懾力，記錄評標過程，保障結(jié)果公平。此外，還應(yīng)盡快通過技術(shù)手段使項目審批一直到施工合同的簽訂等全流程貫通。

　　其二，探索實現(xiàn)遠程異地評標與分散式組成評標委員會。分散式不見面的招投標能夠極大提高效率，消除評標專家因經(jīng)濟、文化不平衡所導(dǎo)致的水平參差不齊，對評標造成不良影響。這不僅可以打破原有專家?guī)旄采w的“一畝三分地”，還可以促進不同地區(qū)和不同行業(yè)之間專家的專業(yè)交流，促進招投標活動評審環(huán)節(jié)不斷優(yōu)化。

　　結(jié)語

　　在建筑工程發(fā)展相對成熟的今天，工程建設(shè)項目招投標活動依然有諸多需要提升之處。筆者分析工程建設(shè)項目招投標活動存在的負面行為并提出相應(yīng)防范對策，從“要招標”轉(zhuǎn)變到“招好標”，以確保工程建設(shè)項目招投標工作順利進行，降低工程建設(shè)項目招投標活動中產(chǎn)生的各類負面影響，推動招投標活動健康發(fā)展。

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　　參考文獻：

　　[1]羅軍民.防治圍標串標“頑疾”的法治路徑探析[J].招標采購管理，2023（04）：32-35.

　　責編：辛美玉；編輯：張曼琳

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