文/陳曉東

　　【摘要】全面實行電子招投標以來，多數(shù)電子招投標系統(tǒng)都設(shè)置了防圍串標自動預(yù)警系統(tǒng)。其中，關(guān)于電子招投標過程中出現(xiàn)的關(guān)于“不同投標人，IP地址一致是否涉嫌串通投標”是業(yè)內(nèi)較為關(guān)注的話題。文章針對不同投標人IP地址一致的情形，結(jié)合實踐中評標專家提出的三種觀點，提出一些思考和建議。

　　【關(guān)鍵詞】IP地址；電子招投標；串通投標；書面澄清

　　隨著電子招投標系統(tǒng)被廣泛地應(yīng)用，全流程電子招投標一定程度上提高了公共資源交易效率，節(jié)約了交易成本，有效保障了招投標活動的公開、公平、公正。近年來，在電子招投標活動實踐過程中也遇到了一些值得探討的新問題。其中，關(guān)于電子招投標過程中出現(xiàn)的“不同投標人IP地址一致是否涉嫌串通投標”的問題為業(yè)界所關(guān)注。

　　可能導(dǎo)致投標人IP地址一致的情形

　　全面實行電子招投標以來，大多電子招標系統(tǒng)都設(shè)置了防圍串標自動預(yù)警系統(tǒng)。評標專家在對投標文件進行評審時，系統(tǒng)可自動顯示投標人MAC（Media Access Control，媒體存取控制位）碼和IP地址等信息。如不同投標人相關(guān)信息一致，系統(tǒng)則提醒專家將其列入圍串標重點審查對象。實踐中，出現(xiàn)MAC碼一致的情形較少，但發(fā)生IP地址一致的情形相對較多。MAC碼是計算機的唯一編號，不同投標文件的電腦機器碼一致，即表明這些投標文件是在同一臺電腦上制作生成或上傳的。根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，評標委員會可以將其視為串通投標行為。而不同于MAC碼一致，不同投標人僅發(fā)生IP地址一致時，是否可以直接認定或視其為串通投標行為，業(yè)界觀點不一。

　　IP地址（Internet Protocol Address）是指互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議地址，又譯為網(wǎng)際協(xié)議地址，它為互聯(lián)網(wǎng)上的每一臺主機和每一個網(wǎng)絡(luò)分配一個邏輯地址，以此來屏蔽物理地址的差異。除了不同投標人由同一單位或個人使用同一網(wǎng)絡(luò)上傳或下載文件導(dǎo)致IP地址顯示一致以外，以下幾種情形也可能會導(dǎo)致不同投標人IP地址一致：一是不同投標人在同一酒店使用了同一條共用寬帶上傳或下載文件；二是不同投標人在同一網(wǎng)吧上傳或下載文件；三是不同投標人在同一寫字樓使用了同一條共用寬帶上傳或下載文件；四是不同投標人在同一免費提供無線網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的區(qū)域使用了同一條共用寬帶上傳或下載文件。由此可見，評標委員會僅憑IP地址一致而認定投標單位存在串通投標行為可能存在爭議或引發(fā)質(zhì)疑。

　　法律法規(guī)層面的相關(guān)規(guī)定及解讀

　　《中華人民共和國招標投標法實施條例》（以下簡稱《招標投標法實施條例》）第四十條列舉了六款可以視為投標人相互串通投標的情形。其中，“不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制”屬于《招標投標法實施條例》第四十條第一款規(guī)定的情形，是投標人之間串通投標的極端表現(xiàn)。而不同投標人IP地址一致是否屬于視為相互串通投標的情形，《〈中華人民共和國招標投標法實施條例〉釋義》（以下簡稱《招標投標法實施條例釋義》）將之歸結(jié)于《招標投標法實施條例》第四十條第二款情形。《招標投標法實施條例釋義》中提出，本項規(guī)定所稱的投標事宜包括領(lǐng)取或者購買資格預(yù)審文件、招標文件、編制資格預(yù)審申請文件和投標文件、踏勘現(xiàn)場、出席投標預(yù)備會、提交資格預(yù)審文件和投標文件、出席開標會等；針對采用電子招投標的，《招標投標法實施條例釋義》還專門提出，采用電子招投標的，從同一投標單位或者同一自然人的IP地址下載招標文件或者上傳投標文件也屬于本項規(guī)定的情形。那么，是否可以依據(jù)《招標投標法實施條例釋義》的相關(guān)規(guī)定將不同投標人IP地址一致的情形認定為串通投標的行為？

　　實踐中發(fā)生的爭議

　　筆者在招標實踐中曾遇到一個案例，分別來自不同城市的A、B兩家公司參與了同一建設(shè)工程項目的電子投標活動。開標后，經(jīng)電子圍串標自動預(yù)警系統(tǒng)提示A公司和B公司的IP地址完全一致。評標過程中，評標專家就是否依此認定A公司和B公司存在串標行為產(chǎn)生了爭議。針對該案例，業(yè)界存在一些不同的觀點。

　　觀點一：依據(jù)《招標投標法實施條例釋義》，直接認定串標行為。

　　有評標專家認為依據(jù)《招標投標法實施條例釋義》的相關(guān)規(guī)定，A公司和B公司IP地址完全一致，足以證實兩家投標人在同一區(qū)域、采用了同一網(wǎng)絡(luò)上傳了投標文件，符合釋義中提及的相關(guān)情形，故可以直接認定其為串標行為。同時，該評標專家認為國家對于串通投標行為是嚴令禁止和嚴厲打擊的，立法者也因考慮到串標行為查實取證難的問題，設(shè)置了視為串標的情形，并在釋義上又加以說明，故只要基本符合可視為串標的行為即可認定其為串通投標行為。

　　觀點二：啟動澄清流程，進一步調(diào)查核實。

　　有評標專家提出《招標投標法實施條例釋義》中提及的是“從同一投標單位或者同一自然人的IP地址下載招標文件或者上傳投標文件的情形”，A公司和B公司IP地址一致僅說明兩家投標人在同一區(qū)域、采用了同一網(wǎng)絡(luò)上傳了投標文件的事實，并不能證實其從同一投標單位（兩家公司均從A公司或者B公司上傳了投標文件），也不能證實A公司和B公司使用了同一自然人的IP地址上傳了投標文件，故不能用《招標投標法實施條例釋義》來推斷其存在串通投標的行為。實務(wù)中，一旦認定其為串通投標的行為，不僅僅是否決其投標，還會影響兩家公司的信用考核，甚至是受到行政處罰等后果。這樣不僅容易造成后期的質(zhì)疑或投訴，也容易對實際守法的投標人造成“誤傷”。故持有該觀點的評標專家提出，本著審慎的原則，應(yīng)該啟動澄清流程，要求兩家投標人對IP地址一致的情形分別向評標委員會遞交書面的澄清及相關(guān)證明材料，評標委員會根據(jù)遞交的相關(guān)材料作進一步調(diào)查核實后再做定論。

　　觀點三：以涉嫌串標之由，否決其投標。

　　有評標專家表示支持觀點二中專家提及的“A公司和B公司IP地址一致并不能就證實其從同一投標單位或從同一自然人的IP地址上傳了投標文件”，從而不能單純憑此推斷其存在串通投標的行為。但是，該評標專家不支持啟動澄清流程，理由是即使啟動了澄清流程，投標人也難以自圓其說，并且評標委員會也難以核實其材料的真?zhèn)?，未必就可以?jù)此定論，反而可能讓評標專家更加被動，再則因評標周期的延長也降低了招標效率。同時，該評標專家還提出，不能僅憑投標人IP地址一致就認定其為串通投標的行為，但是IP地址存在一致的情形也提示了兩家公司存在串通投標的可能性極高，無論是由于串標行為而導(dǎo)致，還是確實因為其他情形而造成的巧合，作為投標人的A公司和B公司仍是導(dǎo)致該情形的主體，均負有不可推卸的責任。本著維護立法者權(quán)威和維護招投標活動的嚴肅性角度出發(fā)，即使不能認定其為串通投標行為，也應(yīng)該考慮該兩家公司存在串通投標嫌疑的事實而否決其投標，從而確保本次招投標活動其他參與人的利益不受侵害。在今后的招投標活動中，也能對所有參與方起到一定的警示作用。

　　相關(guān)思考及建議

　　第一，承認特殊情形的存在。首先，前文提及，除了不同投標人由同一單位或個人使用同一網(wǎng)絡(luò)上傳或下載文件導(dǎo)致IP地址顯示一致以外，可能存在其他幾種也會導(dǎo)致不同投標人IP地址一致的特殊情形。評標專家在評標過程中理應(yīng)承認特殊情形的存在，不能僅因特殊情形發(fā)生的概率較小或者難以核實相關(guān)情形的真?zhèn)味J定串通投標行為的存在。同時，在既沒有上位法也沒有在招標文件中明確規(guī)定的情形下，否決當事人的投標缺乏依據(jù)。

　　第二，采取審慎原則而對之。在面對特殊情形可能存在的前提下，理應(yīng)采取審慎原則而對之。根據(jù)《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》（七部委令第12號）（以下簡稱《暫行規(guī)定》）第十三條之規(guī)定，評標委員會成員應(yīng)當客觀、公正地履行職責，遵守職業(yè)道德，對所提出的評審意見承擔個人責任。“客觀”即為不依賴主觀意識而存在，應(yīng)當以事實為依據(jù)。可見，評標專家應(yīng)嚴格按照法律法規(guī)、規(guī)章及招標文件的規(guī)定作出結(jié)論。在特殊情形存在的前提下，更應(yīng)審慎而對之。

　　第三，綜合多方因素下結(jié)論。就前述案例中發(fā)生的不同投標人僅IP地址一致的情形，本著審慎原則，筆者更為支持啟動澄清流程。評標委員會可根據(jù)當事人遞交的書面澄清內(nèi)容、投標文件、證明材料等綜合多方因素下結(jié)論。首先，評標委員會可要求當事人限時提供書面澄清材料，如在2小時內(nèi)。提供的書面澄清內(nèi)容應(yīng)包括下載招標文件和上傳投標文件的具體時間、地點、使用的電腦機器碼、經(jīng)辦人等過程信息；未參與圍串標活動信用承諾書；其他證明材料。同時，評標委員會應(yīng)明確告知當事人，如在到達約定時限后，因任一方未提供相關(guān)書面澄清導(dǎo)致評標委員會無法認定當事各方是否存在串通投標行為的，或當事各方遞交的書面澄清內(nèi)容經(jīng)評標委員會討論后認為不能足以證明其未涉嫌串通投標行為的，評標委員會可依據(jù)《暫行規(guī)定》第二十二條之規(guī)定對當事人均作否決投標處理。

　　結(jié)合上述幾點思考，如何盡可能地避免因投標人IP地址一致涉嫌串通投標問題引發(fā)的爭議，筆者給出以下三點建議：

　　第一，進一步完善和細化規(guī)章條款。例如，河北雄安新區(qū)管理委員會根據(jù)國家有關(guān)法律法規(guī)、規(guī)章，同時結(jié)合雄安新區(qū)的實際情況，對招標投標管理作出了創(chuàng)新和突破，其于2019年1月印發(fā)的《雄安新區(qū)工程建設(shè)項目招標投標管理辦法（試行）》第二十八條第（三）款之規(guī)定，“不同投標人提交電子投標文件的IP地址相同的，視為投標人相互串通投標”。該地方規(guī)章正式實施后，就該行政區(qū)域發(fā)生的文章提及的問題便迎刃而解。

　　筆者建議國家行業(yè)主管部門或地方在不違背上位法的前提下，可根據(jù)實際情況進一步完善和細化相應(yīng)規(guī)章條款，讓有爭議的問題有據(jù)可依、有制可循。

　　第二，進一步明確約定招標文件內(nèi)容。針對前述問題，上位法未將其納入法定情形，同時地方性規(guī)章也沒有相關(guān)規(guī)定的，招標人可對招標文件內(nèi)容做進一步明確和約定。投標人參與并遞交投標文件即就招標文件內(nèi)容與招標人達成事先合意。如招標文件中明確將“不同投標人提交電子投標文件的IP地址相同的，視為投標人相互串通投標”，則在發(fā)生該情形后，評標委員會否決其投標有據(jù)可依。

　　第三，注重投標人自身的風險防控。招投標活動中，因投標人自身疏忽、大意導(dǎo)致被否決投標的案例屢見不鮮。投標人在招投標活動中除了做好自身廉潔自律的同時，理應(yīng)嚴肅對待投標行為，避免一招不慎、滿盤皆輸?shù)那闆r出現(xiàn)。電子招投標活動中，為避免發(fā)生不同投標人IP地址一致的特殊情形，建議投標人盡可能使用本單位專用網(wǎng)絡(luò)進行下載或上傳招標文件，不使用他人網(wǎng)絡(luò)、公共網(wǎng)絡(luò)甚至是不明網(wǎng)絡(luò)，從而避免發(fā)生特殊情形的可能。

　　結(jié)語

　　隨著招投標全流程電子化建設(shè)步伐不斷加快，適應(yīng)招投標市場的利好政策也不斷出臺，也使得招投標市場不斷地成熟與完善。作為招投標活動的參與者也更應(yīng)嚴肅對待、審慎而行之，從而盡可能避免爭議的發(fā)生。

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　　參考文獻：

　　[1]王健民.以大數(shù)據(jù)智查串通投標[J].中國招標，2023（05）：64-65.

　　責編：昝妍；編輯：張曼琳

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